中保登研究第6期
文丨俞佳琦
上海市通力律师事务所合伙人俞佳琦
导语随着保险资金运用规模的快速增长，保险机构已经成为私募股权基金市场的重要机构投资者。在私募股权基金投资的过程中，保险机构除遵守银保监会对保险资金运用监管要求外，往往也会需要就其中的诸多商业安排与私募基金管理机构（简称“GP”）进行磋商。笔者基于典型保险机构作为有限合伙人（简称“险资LP”）投资私募股权基金项目中的诸多实务经验，总结了GP与险资LP对私募股权基金合同部分重要条款的不同理解和偏好，并以有限合伙型基金的合伙协议为例，梳理经常成为谈判焦点的几个经济性条款。出资条款（一）常见的出资节奏股权投资基金常见的出资节奏安排主要包括一次性缴款、Capital-call缴款、按固定比例分期缴款。一次性缴款常见于基金规模相对较小且投资节奏较快的基金，要求基金的有限合伙人（简称“LP”）在签署合伙协议后一次性缴纳%的认缴出资额。Capital-call缴款常见于基金规模相对较大的基金，GP将视基金的项目投资及费用支付需求随时向LP发出缴款通知，LP按照每一期缴款通知的要求分次缴款。按固定比例分期缴款是前述两种出资节奏的折中模式，GP将按照LP认缴出资额的固定比例（常见的如40%、30%、30%）分期向LP发出缴款通知。险资LP因资金占用率的考虑一般不易接受一次性缴款。在Capital-call缴款模式下，为降低资金占用率，险资LP有时会要求对每一期缴款时基金已提款资金的使用率作一定的限制，即GP发出缴款通知时基金累计实缴出资额的一定比例（如70%）须已使用完毕或为确定的用途合理预留。Capital-call缴款虽然具有资金占用率低的优点，但该模式下GP对LP的提款次数和频率一般较多，而险资LP的缴款内部审批流程要求一般较高，在此情况下，按固定比例分期缴款是险资LP较为容易接受的模式。同样地，在按固定比例分期缴款模式下，险资LP一般也会要求对每一期缴款时基金已提款资金的使用率作一定的限制。另外，在少数情况下，选择按固定比例分期缴款的GP会将LP门槛收益的起算时点设置为项目投资时点，但LP往往要求起算时点为实缴出资的时点，这个问题有时会成为双方谈判的焦点。（二）出资违约责任合伙协议中的出资违约条款适用于当合伙人发生出资违约时，GP有权根据出资违约条款追究该合伙人的出资违约责任。常见的出资违约责任包括：（1）违约金。出资违约合伙人对自发生逾期之日起至实际缴付出资之日，就逾期缴付的金额按照一定的比例（常见的如每日万分之五至千分之三）支付逾期出资违约金。（）赔偿金。在出资违约合伙人支付的违约金不能弥补出资违约行为给基金造成的损失（如基金因合伙人的出资违约行为未能按期履行投资义务而需承担的赔偿责任）的情况下，出资违约合伙人还应就该等损失承担赔偿责任。（3）剥夺投票权。出资违约合伙人无权参与其作为合伙人在合伙协议项下的任何表决，如该合伙人向基金的顾问委员会委派了代表委员，该委员自动去职。（4）保留或罚没分配额。GP有权将出资违约合伙人从基金中获得的分配金额予以保留而不向其分配，用于抵作该合伙人的欠缴出资、违约金、赔偿金等，剩余部分再向该合伙人分配。有的合伙协议中还约定了对分配额的罚没机制，如直接罚没一定比例的分配金额用于以上目的，且剩余部分也不再向该合伙人分配。（5）减资。GP将出资违约合伙人的认缴出资额减少至其实缴出资额，该合伙人无权继续对基金出资。（6）强制转让未实缴的认缴出资额。GP可要求出资违约合伙人将其全部或部分未实缴的认缴出资额转让给GP指定的受让方（一般以零对价）。（7）强制转让全部合伙权益。GP要求出资违约合伙人将全部合伙权益（包括已经实缴和未实缴的部分）强制转让给GP指定的第三方，价格可能为公允价格或净资产一定比例的折扣价格。（8）强制退伙。GP强制出资违约合伙人退伙，退伙财产可能是该合伙人合伙权益的公允价格或一定比例的折扣价格。通常合伙协议中会赋予GP选择适用何种违约责任以及对出资违约合伙人豁免部分或全部违约责任的权利。上述违约责任中，LP对强制转让全部合伙权益及强制退伙较为敏感，特别是在限制价格的情况下，LP往往会要求GP给予其与GP或受让方协商价格的权利或至少以市场公允价格退出；另一方面，GP可能给予了部分LP（如政府引导基金LP）最晚出资的权利，当出现出资违约时，可能会导致多个LP暂停出资而影响基金整体运作，因此GP往往转载请注明：http://www.searchingcity.com/cdckc/10717.html
